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2017年1月15日,甲公司向乙公司借款1000萬元。雙方簽訂借款合同約定:借款期限1年,年利率為20%,借款期滿還本付息。甲公司將廠房抵押給乙公司,辦理了抵押權登記。2017年2月1日,甲公司將該廠房出租給丙公司,但未將廠房抵押情況告知丙公司。
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借款到期后,甲公司無力還款,所剩主要資產(chǎn)為該出租的廠房。2018年2月25日,由于甲公司法定代表人陳某與乙公司存在利益關聯(lián)關系,甲、乙公司訂立如下折價協(xié)議:將市場價值1500萬元的該廠房折價為1200萬元;該廠房由乙公司取得所有權;折價所得款項全部償還所欠乙公司的借款本息。此時,丙公司對廠房的租期還有1年才到期。
2018年3月,乙公司接收廠房的過程中,先后發(fā)生如下事項:
(1)乙公司要求丙公司在一周內(nèi)騰退廠房,丙公司要求乙公司繼續(xù)履行原租賃合同。
(2)一周后,乙公司實際控制了廠房,丙公司不得不搬離,丙公司遂要求甲公司賠償因租約未到期搬離導致的各項損失。
(3)甲公司債權人丁公司因甲公司不能清償其于2018年1月31日到期的200萬元債權,向人民法院起訴請求撤銷甲、乙公司的廠房折價協(xié)議。
【要求】根據(jù)上述資料和合同、擔保法律制度的規(guī)定,不考慮其他因素,回答下列問題:
1.丙公司能否要求乙公司繼續(xù)履行原租賃合同?簡要說明理由。
【答案】丙公司不能要求乙公司繼續(xù)履行原租賃合同。根據(jù)合同法律制度規(guī)定,抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權,抵押權實現(xiàn)后,租賃合同對受讓人不具有約束力。
2.丙公司能否要求甲公司賠償因租約未到期搬離導致的損失?簡要說明理由。
【答案】丙公司可以要求甲公司賠償因租約未到期搬離導致的損失。根據(jù)合同法律制度規(guī)定,抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時,如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的,抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任。
3.丁公司是否可以起訴要求撤銷甲、乙公司的廠房折價協(xié)議?簡要說明理由。
【答案】丁公司可以起訴要求撤銷甲、乙公司的廠房折價協(xié)議。根據(jù)合同法律制度規(guī)定,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權人利益的,其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。
甲股份有限公司(下稱甲公司)于2014年3月上市,董事會成員為7人。
2015年甲公司召開了3次董事會,分別討論的事項如下:
(1)討論通過了為其子公司一次性提供融資擔保4000萬元的決議,當時甲公司總資產(chǎn)為1億元;
(2)擬提請股東大會聘任乙公司的總經(jīng)理劉某擔任甲公司獨立董事,乙公司為甲公司最大的股東;
(3)討論向丙公司投資的方案。參加會議的6名董事會成員中,有4人同時為丙公司董事,經(jīng)參會董事一致同意,通過了向丙公司投資的方案。
【要求】根據(jù)上述資料和公司法律制度的規(guī)定,回答下列問題:
1.甲公司董事會是否有權作出融資擔保決議?簡要說明理由。
【答案】甲公司董事會無權作出融資擔保決議。根據(jù)規(guī)定,上市公司對外擔保總額,達到或超過最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔保,由股東大會審議批準。在本題中,融資擔保額度(4000萬元)超過了甲公司總資產(chǎn)的30%(1億元×30%=3000萬元),相關擔保決議應由股東大會審議批準。
【鏈接】上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的,應當由股東大會作出決議,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
2.甲公司能否聘任劉某擔任本公司獨立董事?簡要說明理由。
【答案】甲公司不能聘任劉某擔任本公司獨立董事。根據(jù)規(guī)定,在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬,不得擔任該上市公司的獨立董事。在本題中,乙公司為甲公司最大的股東,而劉某在乙公司任職,因此不得擔任甲公司的獨立董事。
3.甲公司董事會通過向丙公司投資的方案是否合法?簡要說明理由。
【答案】甲公司董事會通過向丙公司投資的方案不合法。根據(jù)規(guī)定,上市公司實行關聯(lián)關系董事的表決權排除制度,如果出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的,應將該事項提交上市公司股東大會審議。在本題中,出席董事會的無關聯(lián)關系董事僅為2人,該事項應提交股東大會審議,董事會無權直接作出決議。
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