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　　考點(diǎn)：股份有限公司(第一章第二節(jié))

　　考點(diǎn)解讀

　　一、股份有限公司的設(shè)立方式與程序

　　(一)股份有限公司的設(shè)立方式

　　股份有限公司既可以采取發(fā)起設(shè)立方式，也可以采取募集設(shè)立方式。

　　(二)股份有限公司的設(shè)立程序

　　股份有限公司的設(shè)立程序，因各公司采取的設(shè)立方式不同而不同，采取發(fā)起設(shè)立方式的設(shè)立程序較為簡(jiǎn)單，而采取募集設(shè)立方式的設(shè)立程序則較為復(fù)雜?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》通常采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，僅在例外的情形下采取核準(zhǔn)主義。

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       發(fā)起設(shè)立程序

　　股份有限公司發(fā)起設(shè)立的程序通常包括訂立公司章程、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份和繳納股款、選任董事和監(jiān)事、申請(qǐng)登記注冊(cè)。按照《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，股份有限公司發(fā)起設(shè)立的主要程序是：

　　(1)批準(zhǔn)。

　　(2)發(fā)起人制定公司章程。

　　(3)認(rèn)購(gòu)股份和繳納股款。

　　(4)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

　　(5)設(shè)立登記。

　　2.募集設(shè)立程序

　　按照《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，股份有限公司募集設(shè)立程序主要包括：

　　(1)訂立章程。

　　(2)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份。在募集設(shè)立股份有限公司時(shí)，允許采取募集設(shè)立的國(guó)家公司法都規(guī)定了發(fā)起人必須認(rèn)購(gòu)占注冊(cè)資本總額一定比例的股份，以加大發(fā)起人的責(zé)任，減少社會(huì)公眾投資者的風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者的利益?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第八十三條規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　(3)募股程序。發(fā)起人募股是公司廣泛吸收社會(huì)投資的一種方式，它直接關(guān)系到社會(huì)公眾的利益，影響到社會(huì)的各個(gè)方面，因而世界各國(guó)都對(duì)公開(kāi)募股程序作了嚴(yán)格的規(guī)定。按照《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，股份有限公司募集設(shè)立的募股程序主要包括募股的申請(qǐng)與審批、公開(kāi)招募與認(rèn)購(gòu)股份、繳納股款。

　　(4)召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。由于股份有限公司募集設(shè)立時(shí)，認(rèn)股人根據(jù)招股說(shuō)明書(shū)而認(rèn)購(gòu)股份，因認(rèn)股而加入設(shè)立中的公司，對(duì)公司的設(shè)立經(jīng)過(guò)并不詳細(xì)了解，他們只有通過(guò)創(chuàng)立大會(huì)才能夠行使其合法權(quán)利，對(duì)發(fā)起人的行為進(jìn)行審查。因此，為了更好地保護(hù)認(rèn)股人的利益，許多國(guó)家在公司法中都規(guī)定了募集設(shè)立的公司在其設(shè)立過(guò)程中必須召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。按照我國(guó)公司法的規(guī)定，募集設(shè)立的股份有限公司在發(fā)行的股份股款繳足并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，發(fā)起人應(yīng)召集認(rèn)股人召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。

　　(5)設(shè)立登記。

　　二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

　　股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)主要包括股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)。

　　1.股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)—股東大會(huì)

　　(1)股東大會(huì)的性質(zhì)及其組成。股東大會(huì)為股份有限公司必須設(shè)立的機(jī)關(guān)，是股份有限公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。股東大會(huì)由全體股東組成。

　　(2)股東大會(huì)的職權(quán)。股東大會(huì)的職權(quán)主要有兩類(lèi)：其一，審議批準(zhǔn)事項(xiàng);其二，決定、決議事項(xiàng)。

　　(3)股東大會(huì)的召開(kāi)。股東大會(huì)分為年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議兩種。

　　(4)股東大會(huì)的決議。股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是公司持有的本公司的股份沒(méi)有表決權(quán)。股東大會(huì)的決議實(shí)行股份多數(shù)決定的原則。股東大會(huì)必須按照法定的召集方法召集，并依照法定的決議方法通過(guò)內(nèi)容不違法的決議。

　　(5)累積投票權(quán)。股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制，即股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　2.股份有限公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)——董事會(huì)

　　(1)董事會(huì)的性質(zhì)及其組成。董事會(huì)是股份有限公司必設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)由全體董事組成。董事會(huì)成員為5人至19人。

　　(2)董事會(huì)的職權(quán)。股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)的規(guī)定。

　　(3)董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)。股份有限公司的董事會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議兩種。董事會(huì)定期會(huì)議，每年度至少召開(kāi)二次會(huì)議，每次應(yīng)于會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事和監(jiān)事;董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，其會(huì)議通知方式和通知時(shí)限，可由公司章程作出規(guī)定。股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。

　　3.經(jīng)理

　　經(jīng)理是對(duì)股份有限公司日常經(jīng)營(yíng)管理負(fù)有全責(zé)的高級(jí)管理人員，由董事會(huì)聘任或解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。

　　4.股份有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)——監(jiān)事會(huì)

　　(1)監(jiān)事會(huì)的性質(zhì)及其組成。監(jiān)事會(huì)是股份有限公司必設(shè)的監(jiān)察機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的財(cái)務(wù)及業(yè)務(wù)執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督。監(jiān)事會(huì)由監(jiān)事組成，其人數(shù)不得少于3人。監(jiān)事的人選由股東代表和公司職工代表構(gòu)成，其中職工代表的比例不得低于1/3。

　　(2)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。《中華人民共和國(guó)公司法》第五十四、五十五條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會(huì)。

　　三、股份有限公司的股份發(fā)行

　　股份的發(fā)行是指股份有限公司為了籌集公司資本而出售和分配股份的法律行為。《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類(lèi)的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類(lèi)股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。”據(jù)此，股份發(fā)行應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：

　　(1)公平、公正的原則

　　所謂公平，首先是指發(fā)行的股份所代表權(quán)利的公平，即在同一次發(fā)行中的同一種股份應(yīng)當(dāng)具有同等的權(quán)利，享有同等的利益，同類(lèi)股份必須同股同權(quán)、同股同利;其次是指股份發(fā)行條件的公平，即在同次股份發(fā)行中，相同種類(lèi)的股份，每股的發(fā)行條件和發(fā)行價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。

　　所謂公正，是指在股份的發(fā)行過(guò)程中，應(yīng)保持公正性，不允許任何人通過(guò)內(nèi)幕交易、價(jià)格操縱、價(jià)格欺詐等不正當(dāng)行為獲得超過(guò)其他人的利益。

　　(2)同股同價(jià)原則

　　同股同價(jià)是指同次發(fā)行的同種類(lèi)股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)是相同的，任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同的價(jià)額，對(duì)于同一種類(lèi)的股票不允許針對(duì)不同的投資主體規(guī)定不同的發(fā)行條件和發(fā)行價(jià)格。這是股權(quán)平等原則在股份發(fā)行中的具體體現(xiàn)。

　　四、股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定及對(duì)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　股份的轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得該股份的法律行為。

　　表1-8 法律對(duì)股份的轉(zhuǎn)讓作出的限制性規(guī)定

　　總之，股東持有的股份，只要根據(jù)轉(zhuǎn)讓人和受讓人的意愿，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，履行了必要的手續(xù)，轉(zhuǎn)讓就具有了法律上的效力，依法受到法律的保護(hù)。

　　上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定，明確了對(duì)上市公司治理結(jié)構(gòu)的嚴(yán)格要求，這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　(1)規(guī)定了上市公司重大事項(xiàng)的決策制度

　　《中華人民共和國(guó)公司法》第一百二十二條規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)”。

　　(2)規(guī)定了上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度

　　獨(dú)立董事是指與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的一切關(guān)系的特定董事。在上市公司中嘗試設(shè)立獨(dú)立董事制度還是十分必要的。獨(dú)立董事行使職權(quán)時(shí)不受公司主要股東、實(shí)際控制人或者與公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。

　　(3)規(guī)定上市公司董事會(huì)設(shè)董事會(huì)秘書(shū)

　　董事會(huì)秘書(shū)的法定職權(quán)主要是程序性的，即主要行使三項(xiàng)職責(zé)：一是負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備和文件保管;二是負(fù)責(zé)公司股權(quán)管理(包括股東資料管理等);三是辦理信息披露事務(wù)等事宜。

　　(4)規(guī)定了“關(guān)聯(lián)董事”的回避制度

　　所謂關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　考點(diǎn)練習(xí)題

　　1.下列屬于有權(quán)提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的有()。

　?、?代表1/10以上表決權(quán)的股東

　　Ⅱ.1/3以上董事

　?、?監(jiān)事會(huì)

　?、?高級(jí)管理人員

　　AⅡ、Ⅲ、Ⅳ

　　BⅠ、Ⅱ、Ⅲ

　　CⅠ、Ⅱ、Ⅳ

　　DⅠ、Ⅲ、Ⅳ

　　參考答案：B

　　解析：《公司法》第四十條　股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議：定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi);代表十分之一以上表決權(quán)的股東(Ⅰ正確)，三分之一以上的董事(Ⅱ正確)，監(jiān)事會(huì)(Ⅲ正確)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。

　　2. 關(guān)于股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序，下列說(shuō)法正確的有()。

　　Ⅰ.股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式

　?、?股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額

　?、?發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行

　?、?設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所

　　AⅡ、Ⅲ、Ⅳ

　　BⅠ、Ⅱ、Ⅲ

　　CⅠ、Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ

　　DⅠ、Ⅱ、Ⅳ

　　參考答案：D

　　解析：發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行(Ⅲ項(xiàng)錯(cuò)誤)。

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